No Image

Риски по договору лизинга

СОДЕРЖАНИЕ
0 просмотров
12 декабря 2019

Алексей Лейба, юрист, г. Добрянка.

Наряду с кредитованием бизнеса, предлагаемым банками и иными кредитными организациями, для развития производственных мощностей, покупки нового оборудования лизинговые компании рекомендуют заключить договор лизинга. Однако конструкция этого договора не так проста, как кажется на первый взгляд. Договор лизинга таит в себе множество опасностей не только для лизингополучателя, но и для лизингодателя, остающегося собственником предмета лизинга в период действия данного договора.

Что такое лизинг?

Нормы о договоре лизинга содержатся в Федеральном законе от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" (далее – Закон о лизинге), а также в § 6 главы 34 "Финансовая аренда (лизинг)" ГК РФ, при этом согласно ст. 625 ГК РФ к правоотношениям, вытекающим из договора лизинга, применяются положения, предусмотренные § 1 главы 34 ГК РФ.

Таким образом, договор лизинга в ГК РФ трактуется как особый вид аренды. Однако в последнее время многие специалисты высказывают мнение, согласно которому при лизинге все выглядит как передача вещи, хотя в действительности это передача сокрытых в имуществе денежных средств.

Даже КС РФ обратил внимание на данную проблематику.

В пункте 4.1 Постановления от 20.07.2011 N 20-П КС РФ отметил, что "лизинговая деятельность – это вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества (предмета лизинга) и передаче его в лизинг: лизингодатель при помощи финансовых средств (в том числе бюджетных) оказывает лизингополучателю своего рода финансовую услугу, приобретая имущество в свою собственность и передавая его во владение и пользование лизингополучателю (ст. 11 Закона о лизинге), а стоимость этого имущества возмещая за счет периодических лизинговых платежей, образующих его доход от инвестиционной деятельности".

КС РФ также подчеркнул, что "преимущества финансового лизинга для лизингополучателя очевидны: срок действия договора лизинга при 100-процентном финансировании почти равен сроку полной амортизации приобретаемого на условиях лизинга оборудования и может варьироваться от двух до 10 лет, что позволяет лизингополучателю оформить право собственности на предмет лизинга по остаточной, приближенной к нулевой стоимости".

КС РФ отметил и другие достоинства лизинга: лизинговый платеж в полном объеме относится на себестоимость, уменьшая налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, а при применении к основной норме амортизации специального коэффициента в отношении амортизируемых основных средств возникает экономия на налоге на имущество.

Ускоренная амортизация и возмещение затрат

Основным преимуществом лизинга перед кредитованием и обычной арендой является ускоренная амортизация имущества, и, если произойдет ее отмена для остальных групп (для 1-й, 2-й, 3-й групп она была отменена с 2009 года), это может нанести существенный ущерб данной отрасли и привести к закрытию многих лизинговых компаний.

Так, в Основных направлениях налоговой политики РФ на 2012 год и на плановый период 2013 и 2014 годов (одобрены Правительством РФ 07.07.2011) Минфин России продолжил курс на пересмотр практики применения ускоренной амортизации любого имущества (за исключением случаев, когда лизинговые операции соответствуют задачам модернизации экономики и обновления фондов производственного сектора), являющегося предметом договора лизинга, вплоть до ее отмены, что вызывает множество дискуссий в лизинговом сообществе.

Следует также отметить, что одной из форм государственной поддержки малого и среднего бизнеса является возмещение затрат по лизинговым платежам.

Так, на территории Краснодарского края действует Постановление главы администрации (губернатора) Краснодарского края от 14.10.2013 N 1201 "Об утверждении государственной программы Краснодарского края "Экономическое развитие и инновационная экономика", которым предусмотрено предоставление субсидий на возмещение части затрат по договорам лизинга (если отсутствует задолженность по ним), за исключением договоров сублизинга.

Позиция ВАС РФ

Многие финансовые риски как лизингодателей, так и лизингополучателей в данной сфере связаны с неоднозначностью судебно-арбитражной практики в отношении договора выкупного лизинга. Так, в 2010 году ВАС РФ существенно изменил подход к вопросу о правовой природе договора лизинга с правом выкупа (Постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 N 1729/10).

В последующем в Постановлении от 12.07.2011 N 17389/10 Президиум ВАС РФ также отметил, что согласно ст. 624 ГК РФ и ст. 19 Закона о лизинге включение в договор финансовой аренды (лизинга) дополнительного условия о возможности перехода права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю позволяет рассматривать такой договор как смешанный (п. 3 ст. 421 ГК РФ), содержащий в себе элементы договоров финансовой аренды и купли-продажи.

Данную позицию ВАС РФ поддержали некоторые специалисты.

Например, С. Громов отметил, что, "оказывая финансовую услугу, лизингодатель кредитует лизингополучателя путем оплаты приобретаемого для него оборудования, которое служит обеспечением имущественных интересов кредитора (лизингодателя) на случай неисполнения должником (лизингополучателем) денежных обязательств" .

Громов С.А. Коренной поворот в практике применения законодательства о лизинговой деятельности // Вестник ВАС РФ. 2011. N 11.

Руководитель аппарата ВАС РФ А. Егоров, соглашаясь с приведенной точкой зрения, отмечал, что "в конструкции лизинга налицо противоречие формы (аренда) и содержания (кредитование, осложненное элементами ведения чужого дела), являющееся первопричиной всех расхождений в судебной практике" .

Егоров А.В. Лизинг: аренда или финансирование? // Вестник ВАС РФ. 2012. N 3.

В дальнейшем ВАС РФ развил данную позицию в другом деле.

История дела

Лизингополучатель (ЗАО) обратился в арбитражный суд с иском к банку и лизинговой компании о признании недействительным договора об ипотеке и применении последствий его недействительности в виде обязания банка погасить регистрационную запись об ипотеке в отношении судна "Печора". ЗАО указало, что получило от лизинговой компании судно в лизинг с правом выкупа, а впоследствии, досрочно погасив все лизинговые платежи, заключило с ней договор купли-продажи судна.

При регистрации перехода права собственности на судно и выдаче свидетельства ЗАО стало известно, что судно передано лизингодателем в ипотеку по договору от 12.12.2008, заключенному с банком в обеспечение обязательств по возврату кредита, хотя согласия ЗАО на передачу судна в ипотеку на основании п. 3 ст. 18 Закона о лизинге не было получено.

Оспариваемый договор об ипотеке банк заключил с компанией в обеспечение обязательств физического лица, ставшего впоследствии генеральным директором компании лизингодателя, по кредиту в сумме 130 млн. руб., полученному им на потребительские цели.

Решением арбитражного суда первой инстанции ЗАО было отказано в иске на основании того, что лизингодатель, оставаясь собственником переданного в лизинг имущества, в силу ст. 209 ГК РФ и ст. 18 Закона о лизинге вправе в период действия договора лизинга передавать имущество в залог по любым своим обязательствам, а ограничение этого права договором ничтожно как не соответствующее закону (ст. 168, п. 1 ст. 422 ГК РФ).

Апелляционный суд решение отменил и признал недействительным договор ипотеки, отказав в применении последствий его недействительности. Суд также истолковал п. 2 ст. 18 и ст. 23 Закона о лизинге как установленные законом ограничения права собственности лизингодателя, допускающие передачу им предмета лизинга в залог только в качестве обеспечения его денежного обязательства, связанного с приобретением предмета лизинга. В связи с этим суд признал соответствующей закону договоренность между лизингодателем и лизингополучателем о невозможности передачи судна в последующий залог.

ФАС округа оставил Постановление апелляционной инстанции без изменения.

При рассмотрении надзорной жалобы банка Президиум ВАС РФ установил, что первоначально судно находилось в ипотеке у банка по договору от 29.01.2007, обеспечивая обязательство компании по возврату ею банку кредита, полученного на приобретение судна с целью его передачи в лизинг, а ЗАО 15.12.2006 было уведомлено компанией о предстоящем заключении договора ипотеки.

ЗАО исправно вносило компании лизинговые платежи на счет лизингополучателя в банке-залогодержателе для контроля состояния расчетов по договору лизинга, однако в связи с возникновением задолженности перед банком у лизингодателя банк предъявил в арбитражный суд иск о ее погашении, а также на основании договора об ипотеке от 29.01.2007 просил обратить взыскание на судно, находившееся у ЗАО как лизингополучателя.

Но поскольку ЗАО погасило за компанию задолженность банку по кредитному договору по состоянию на 31.12.2009, решением арбитражного суда в иске банку было отказано.

Впоследствии по требованию банка на основании договора об ипотеке от 12.12.2008 взыскание на судно было обращено решением районного суда, оставленным без изменения городским судом, в связи с неисполнением обязательств по возврату кредита физическим лицом.

Президиум ВАС РФ, отменяя все судебные акты по делу и отказывая в признании недействительным договора в ипотеки, обязал при этом капитана морского порта погасить регистрационную запись о нахождении судна в ипотеке, указав следующее.

Особенность договора выкупного лизинга состоит в том, что имущественный интерес лизингодателя заключается в размещении и последующем возврате с прибылью денежных средств. Приобретение лизингодателем права собственности на предмет лизинга служит для него средством достижения этой цели и гарантией возврата вложенного, в связи с чем это право носит временный характер и подлежит прекращению при внесении всех договорных платежей.

В свою очередь, имущественный интерес лизингополучателя в выкупном лизинге заключается в приобретении предмета лизинга в собственность. Исходя из этого, лизинговые платежи при выкупном лизинге включают в себя в том числе цену продажи переданного в лизинг имущества, и имущество передается в лизинг, будучи обремененным правом лизингополучателя на последующий выкуп.

Надлежащее исполнение лизингополучателем обязательств по уплате всех лизинговых платежей означает реализацию им права на выкуп полученного имущества, поэтому поскольку ЗАО внесло все лизинговые платежи и стало собственником судна, то с момента регистрации за ним права собственности одновременно с прекращением права собственности компании прекратилось и право залога банка, а сохранение записи о нахождении судна в ипотеке у банка нарушает права ЗАО, которое надлежащим образом исполнило договор выкупного лизинга (Постановление Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 16533/11 по делу N А56-2946/2011).

Это достаточно распространенная ситуация, поскольку лизинговая компания, как правило, приобретает имущество для последующей его передачи лизингополучателю с использованием кредитных (а не собственных) средств, одновременно передавая это имущество в залог банку (в ипотеку).

Позиция ВАС РФ о законности передачи лизингополучателями по собственному усмотрению в залог предмета лизинга, передаваемого лизингополучателю, нашла свое отражение и в п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 17, который широко обсуждался с представителями лизингового сообщества и в котором приведена формула определения платы за финансирование (в процентах годовых), предоставленное лизингополучателю, и сальдовый принцип расчетов при расторжении договора выкупного лизинга.

Кредитная или арендная теория?

Проблемы модернизации и обновления основных средств предприятий, так необходимые российской экономике, могут быть решены через их приобретение в лизинг, но в отличие от правил игры, например, на рынке банковского кредитования в конструкции договора лизинга (в особенности выкупного) по вышеуказанным причинам такой уверенности нет.

О правильном, на наш взгляд, подходе ВАС РФ к кредитной (а не арендной) теории лизинга также свидетельствует тот факт, что многие крупнейшие банки создали дочерние лизинговые компании (ЗАО "Сбербанк Лизинг", ЗАО "Газпромбанк Лизинг", ОАО "ВТБ Лизинг", ООО "Лизинговая компания "Юниаструм Лизинг", ООО "Лизинговая компания Уралсиб").

Тем не менее неизменность российского законодательства о договоре лизинга (например, в § 6 главы 34 ГК РФ изменения вносились только один раз) подтверждает обратное.

Негодование лизингополучателей вызывают правильные с точки зрения кредитной теории лизинга положения ст. ст. 22, 26 Закона о лизинге об обязанности лизингополучателя уплачивать лизинговые платежи даже при гибели предмета лизинга и его утрате в виде хищения (если иные условия не предусмотрены договором лизинга), подтвержденные арбитражными судами (Постановления ФАС МО от 26.08.2011 N КГ-А40/9276-11 по делу N А40-139664/10-54-876, Президиума ВАС РФ от 16.03.2010 N 15800/09 по делу N А40-47834/08-155-376).

Читайте также:  Проверка лицевого счета жку

На наш взгляд, конструкцией договора выкупного лизинга также нарушен баланс интересов лизингодателей и лизингополучателей в ситуации банкротства лизингодателя (что нередко случается в последнее время), поскольку даже при выплате всех платежей, предусмотренных договором лизинга, и отсутствии договора купли-продажи предмета лизинга лизингополучатель не вправе выкупить предмет договора лизинга и несет на основании абз. 1 ст. 622 ГК РФ и п. 4 ст. 17 Закона о лизинге обязанность по его возврату (Постановление ФАС ВВО от 27.03.2012 по делу N А43-11902/2011).

Таким образом, учитывая сложившуюся судебную практику ФАС округов и ВАС РФ в отношении договора лизинга, следует очень ответственно подходить к заключению таких договоров.

Риски, сопровождающие лизинговую сделку, могут привести к существенным финансовым потерям как лизингодателя, так и лизингополучателя.

При заключении сделки лизингополучатель должен уделить внимание многим вопросам, в том числе таким: получит ли он гарантированно предмет лизинга в собственность по истечении срока действия договора (если его условиями предусмотрено такое право); что произойдет в случае несвоевременного внесения лизинговых платежей; может ли он потерять аванс в случае возврата объекта лизинга; не лишится ли он предмета лизинга при замене лизингодателя и т. п. Рассмотрим основные риски, с которыми может столкнуться компания в течение срока действия договора лизинга.

У лизингодателя и лизингополучателя риски существенно различаются. Лизингодатель наиболее подвержен предпринимательским (финансовым) рискам, а лизингополучатель − имущественным и риску ответственности. Важно, что Федеральный закон от 29 октября 1998 года № 164­ФЗ «О лизинге» (далее закон № 164­ФЗ) позволяет распределять ответственность за возникающие риски в зависимости от условий договора лизинга.

Каковы же наиболее значимые для лизингополучателя риски?

Риск отсутствия экономической эффективности

Финансовый лизинг прекрасно себя зарекомендовал как инструмент обновления основных производственных фондов. Много говорится и пишется о том, насколько он удобен и привлекателен для компаний. При этом основное внимание уделяется именно экономической эффективности этого финансового инструмента, которая достигается прежде всего за счет особенностей налогообложения лизинговых операций. Однако финансовый лизинг необходим не всегда и не всем компаниям, а некоторым просто противопоказан.

Например, в большинстве проектов start up прибегать к лизингу для приобретения оборудования неэффективно, целесообразнее использовать кредит либо другие источники финансирования.

Если говорить о действующем бизнесе, то здесь также утверждение о безоговорочной эффективности лизинга спорно. Среди основных причин нецелесообразности использования лизинга на практике встречаются такие:

Убыток от деятельности компании в целях налогообложения по налогу на прибыль. В таком случае лизингополучатель не получает необходимый «налоговый эффект» (налоговую экономию) от лизинговых сделок.

• Длительные сроки амортизации объекта лизинга в целях налогообложения. Поскольку средний срок договора лизинга составляет 3−5 лет, а сроки амортизации предмета лизинга даже с учетом повышающего коэффициента до 3 могут значительно его превышать, лизингополучатель по завершении договора лизинга получает в собственность имущество по остаточной стоимости, которую он будет включать в расходы в течение оставшегося срока полезного использования имущества, но уже без специального коэффициента. Кроме того, такие сделки сопровождаются неравномерным зачетом аванса в счет лизинговых услуг, а его накоплением таким образом, чтобы его размер покрывал остаточную стоимость имущества на момент выкупа. Это приводит к отвлечению оборотных средств компании, и она не сможет отнести уплаченную лизингодателю сумму на расходы и заявить вычет по НДС с фактически уплаченных лизинговых платежей. Такая ситуация свойственна договорам лизинга недвижимости, а также сделкам с длительными сроками поставки и сделкам ввода имущества в эксплуатацию.

Поэтому уже на первоначальном этапе проекта необходимо грамотно оценить, за счет каких источников финансирования следует приобретать имущество и какой финансовый инструмент является наиболее эффективным для компании.

Риски по договору купли-продажи предмета лизинга

Если компания приняла решение о заключении лизинговой сделки, пристальное внимание необходимо уделить не только самому договору лизинга, но и договору купли­продажи предмета лизинга, сопутствующим ему договорам (договору подряда, договору поставки и т. п.). Эта категория рисков значима как для лизингодателя, так и для лизингополучателя, и вот почему:

Риск невыполнения условий договора купли­продажи поставщиком оборудования, передаваемого в лизинг. На практике ответственность за этот риск обычно несет лизингодатель, а ответственность лизингополучателя начинается только с момента приемки оборудования.

Однако не стоит забывать, что неисполнение поставщиком условий договора поставки оборудования может отрицательно сказаться и на лизингополучателе, например при срыве исполнения заключенных контрактов на выполнение работ (оказание услуг).

Для минимизации этого риска лизингополучателем самостоятельно могут быть использованы различные «методы предупреждения»: проверка деловой репутации компании­поставщика, использование аккредитивной формы расчетов и т. д.

Риск невыполнения условий договора купли­продажи лизингодателем (покупателем). В связи с тем, что не все лизинговые компании на текущий момент финансово устойчивы, актуальность указанного риска в последнее время возросла. Его можно охарактеризовать и как риск, связанный с платежеспособностью лизингодателя.

Иными словами, при осуществлении авансовых платежей по договору лизинга лизингополучателем у последнего возникает риск того, что, несмотря на полное выполнение им обязательств, в результате финансовых проблем у лизинговой компании и/или отказа банка­кредитора в финансировании сделки имущество, предназначенное для передачи в лизинг, не будет поставлено.

Основным инструментом снижения такого риска является правильный выбор партнера по проекту − лизинговой компании.

Для этого необходимо уделить серьезное внимание информации о компании в открытых источниках, рекомендациям ее клиентов и т. п. Другой инструмент − минимизация авансового платежа по договору лизинга и принятие непосредственного участия в подготовке договора купли­продажи предмета лизинга.

Риск, вызванный транспортировкой оборудования к месту работы, риск некачественного монтажа. Ответственность за риск ошибок, допущенных в процессе монтажа и эксплуатации предмета лизинга, обычно несет лизингополучатель. Однако могут быть разные условия договора лизинга, предусматривающие монтаж оборудования силами лизингодателя, а также участие последнего в обучении, переподготовке и повышении квалификации персонала лизингополучателя. Но на практике такое встречается крайне редко. Мировой опыт хозяйственно­правовых отношений свидетельствует, что при заключении лизинговых сделок лизингополучатель принимает на себя обязанность застраховать транспортировку получаемого в лизинг оборудования, его монтаж и пусконаладочные работы, имущественные риски. Если страхование осуществляет лизингодатель, в любом случае расходы по страхованию будут включены в сумму договора (состав лизинговых платежей). Самое главное, чтобы они были обоснованными. Стороны, выступающие в качестве страхователя и выгодоприобретателя, а также период страхования предмета лизинга определяются договором лизинга.

Рекомендация в данном случае одна − непосредственное участие в подготовке контрактов, контроль на всех этапах исполнения условий поставщиком, подрядными организациями, перевозчиками и т. д.

Риск несоответствия предмета лизинга возлагавшимся на него надеждам по использованию в деятельности лизингополучателя. Такой риск возникает, как правило, из­за принципиальной невозможности наладить производственную цепочку на имеющемся в распоряжении лизингополучателя оборудовании, неполноты передаваемой в соответствии с договором лизинга документации, невозможности снабжения сырьем и (или) материалами необходимого качества и в нужном количестве.

Ответственность за этот риск обычно лежит на лизингополучателе, так как предмет лизинга выбирает именно он.

Для минимизации указанного риска необходимо осуществить правильный выбор поставщика имущества; оценить технические характеристики оборудования, его соответствие потребностям компании еще при первых контактах; при приемке имущества от поставщика проверить его на соответствие указанным в договоре купли­продажи критериям; получить все сопутствующие документы (технические паспорта, правила пользования и т. п.); проверить наличие гарантийных обязательств.

В числе дополнительных мер для снижения рисков данной категории могут быть использованы:

1) договор гарантии поставщика о возмещении ущерба;

2) гарантии банка по исполнению поставщиком условий договора купли­продажи;

3) специальные формы расчетов (аккредитивы и т. п.)

Эксплуатационные риски

К эксплуатационным рискам, связанным с предметом лизинга, относятся:

  • техногенные риски (пожары, взрывы, радиоактивные загрязнения и т. д.);
  • риски, возникающие вследствие стихийных бедствий (землетрясения, наводнения, смерчи и т. д.) и эпидемий, а также их последствий;
  • риски, связанные с противоправными действиями третьих лиц (кражи, грабежи, вандализм и т. д.).

Риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества согласно ч. 2 ст. 669 ГК РФ переходит к арендатору в момент передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды. Риск лизингополучателя состоит в том, что в случае гибели или порчи предмета лизинга лизингополучатель обязан возместить лизингодателю убытки, причиненные невозможностью возврата объекта аренды. Ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга. Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функций по вине лизингополучателя в соответствии со ст. 26 закона № 164­ФЗ не освобождает лизингополучателя от обязательств по договору лизинга, если договором не установлено иное.

Лизингополучатель принимает на себя все риски, связанные с разрушением или потерей, кражей, преждевременным износом, порчей и повреждением оборудования, независимо от того, исправим или не исправим ущерб, причинен этот ущерб в ходе доставки или после нее.

Лизингополучатель не может требовать от лизингодателя какого­либо возмещения убытков или уменьшения размера платы за лизинг при нарушении нормального хода использования и эксплуатации оборудования, какими бы ни были причины этого, включая форс­мажорные обстоятельства. В случае полной утраты имущества или его полной конструктивной гибели все последующие взносы должны быть уплачены лизингодателю и действие договора прекращено.

При возникновении какого­либо риска лизингополучатель обязан за свой счет и по своему усмотрению предпринять следующее:

  • отремонтировать оборудование или заменить его на любое аналогичное, приемлемое для лизингодателя. Оборудование, предоставленное взамен дефектного, должно рассматриваться в качестве правомерной замены первоначально предусмотренного оборудования, а право собственности на него должно быть передано лизингодателю. За пользователем сохраняется обязанность уплатить все суммы лизинговой платы и произвести другие платежи, предусмотренные соглашением;
  • погасить всю задолженность лизингодателю по выплате арендной платы и выплатить ему неустойку в размере суммы закрытия сделки. На практике ответственность за эти риски несет лизингополучатель, но если договор лизинга заключается в отношении сложного оборудования, то риск поломки машин и механизмов может нести и лизингодатель.

Поскольку большинство этих рисков могут быть застрахованы, остановимся на правилах страхования и выгодоприобретения, на которые лизингополучателю необходимо обратить внимание.

Статья 21 закона № 164­ФЗ определяет порядок страхования предмета лизинга и предпринимательских (финансовых) рисков. В соответствии с этим документом предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмотрено договором. Стороны, выступающие в качестве страхователя и выгодопри­обретателя, а также период страхования предмета лизинга определяются договором лизинга (либо лизингодатель, либо лизингополучатель).

Читайте также:  Лицензия на такси ульяновск

Лизингополучатель в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом.

Наиболее распространенным видом добровольного страхования в рамках договора лизинга является страхование имущественных рисков. Стандартный срок страхования составляет один год с последующим заключением нового договора страхования. Реже встречаются договоры страхования, срок которых соответствует сроку договора лизинга.

Как правило, лизингополучателю предоставляется право выбора − выступать страхователем имущественных рисков или нет. Если страхователем является лизингодатель, оплату страховых взносов осуществляет он, включая их стоимость в возмещаемую часть графика лизинговых платежей. Если страхователем является лизингополучатель, то он самостоятельно осуществляет оплату страховых взносов, предоставляя лизингодателю информацию о факте их оплаты.

По риску «Ущерб» выгодоприобретателем может быть лизингополучатель, так как восстановлением предмета лизинга ему заниматься быстрее и проще − как стороне, заинтересованной в скорейшем его доведении до состояния, пригодного к дальнейшей эксплуатации. Условием выплаты страхового возмещения, как правило, является отсутствие просроченной задолженности перед лизинговой компанией.

По риску «Утрата» выгодоприобретателем никогда не является лизингополучатель, обычно это либо банк, либо лизинговая компания. Лизингополучателю необходимо уделить внимание условиям распределения выгодоприобретения и страхового возмещения в страховом полисе и договоре лизинга, так как он рискует потерять часть денежных средств, выплаченных за объект лизинга. Оптимальными условиями выгодоприобретения в данном случае являются следующие. Выгодоприобретателем является лизингодатель в пределах следующих сумм, рассчитываемых на момент полной выплаты страхового возмещения: непогашенной стоимости объекта лизинга (включая НДС), указанной в графике платежей за текущий месяц; счетов на оплату затрат лизингодателя; просроченных к оплате лизинговых платежей, пени. В оставшейся части выгодоприобретателем является лизингополучатель.

Предпринимательские риски

К этой категории рисков относятся:

  • риск просчетов в маркетинговой политике компании и, как следствие, отсутствие спроса;
  • риск перерывов в предпринимательской деятельности;
  • риск непредвиденных расходов (например, необходимость экстренного дополнительного обучения персонала работе с оборудованием, приобретенным по лизинговой схеме);
  • риск неисполнения обязательств контрагентами предпринимателя (поставщиками сырья и комплектующих, транспортными фирмами и др.) и т. д.

Лизингополучатель вправе застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя. Но такой вид страхования на практике не применяется, так как значительно увеличивает расходы лизингополучателя на его обслуживание. Как правило, используются другие инструменты и подходы к покрытию рисков, например:

а) поиск покупателя на лизинговое имущество и полученные средства для осуществления досрочного выкупа;

б) поиск другого лизингополучателя, в отношении которого будет осуществлена перемена лиц по исполнению обязательств договора лизинга;

в) реструктуризация графика лизинговых платежей (если сложности временные).

Поэтому можно утверждать, что даже в случае неблагоприятного прохождения инвестиционного проекта это обстоятельство не станет катастрофической проблемой для бизнеса лизингополучателя, если стороны договора лизинга изначально настроены на добросовестные партнерские отношения.

Риск банкротства лизингодателя, замена лизингодателя

В случае залога лизинговой компанией оборудования кредитору (банку) лизингополучатель несет риски в связи с тем, что, несмотря на своевременное исполнение им обязательств по договору лизинга, лизинговая компания в силу различных причин может не исполнять свои обязательства перед кредитором. При этом лизинговая компания может передать право требования по договору лизинга банку либо другой лизинговой компании.

Обращаем внимание, что переход права собственности на сданное в лизинг имущество не влечет за собой расторжение договора или пересмотр его условий. В том числе это касается суммы платежей. С того момента, как произойдет полная уступка прав и обязанностей по договору лизинга, лизингополучатель обязан перечислять платежи новому лизингодателю. Пункт 3 ст. 382 ГК РФ предусматривает: если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим неблагоприятных для него последствий. Иными словами, лизингополучатель должен быть уведомлен. В целях достижения полной правовой определенности в отношениях нового лизингодателя и лизингополучателя между соответствующими лицами может быть заключено дополнительное соглашение к договору лизинга, предусматривающее изменение субъекта на стороне лизингодателя.

Во избежание означенных рисков лизингополучатель должен быть заинтересован в нормальном функционировании режима внесения лизинговых платежей. Кроме того, в интересах лизингополучателя в условиях договора лизинга должна быть предусмотрена возможность досрочного выкупа предмета лизинга.

Досрочное расторжение договора лизинга

Несколько слов о риске финансовых потерь при досрочном расторжении договора лизинга. Иногда проблема лизингополучателя состоит в том, что не все лизингодатели лояльно относятся к расторжению договора лизинга до истечения установленного в нем срока. Исключение может составлять возможность досрочного выкупа имущества лизингополучателем, порядок которого обычно регламентируется договором.

Однако в последнее время наиболее актуальным является вопрос вынужденного прекращения лизинговых платежей лизингополучателем, когда о досрочном выкупе речи не идет. Проблема лизингополучателя состоит в том, что он не может просто вернуть имущество лизингодателю, даже потеряв все перечисленные ранее платежи. По договору он может быть обязан погасить все суммы, преду­смотренные графиком лизинговых платежей. И потому, если лизингодатель видит, что лизингополучатель фактически имеет доходы, позволяющие погашать лизинговые платежи, или хотя бы имущество, которое может быть продано в ходе процедуры банкротства, он может стремиться не к изъятию актива, а к взысканию суммы долга с лизингополучателя. Изъятие имущества целесообразно, когда видно, что оно является единственным источником возмещения убытков лизингодателя.

Отдельного внимания заслуживает вопрос уплаченного в соответствии с договором лизинга авансового платежа. Как правило, условиями лизинговой сделки предусмотрен поэтапный зачет (равными долями или в соответствии с графиком) авансового платежа. Таким образом, на момент досрочного расторжения договора лизинга по причине возврата либо изъятия объекта лизинга, остается не зачтенная в текущих лизинговых платежах часть авансового платежа, подлежащая возврату лизингополучателю. Лизингодатель может отказаться это сделать либо просто умолчать о наличии такой задолженности перед лизингополучателем. Однако современная арбитражная практика по данному вопросу по большей части складывается в пользу лизингополучателя.

Минимизация описанного риска заключается в правильности выбора лизингодателя и согласовании условий лизинговой сделки на этапе ее заключения. Кроме того, необходимо запросить акт сверки расчетов по договору лизинга. Он может послужить доказательством правоты в суде.

Риск неполучения имущества в собственность

По истечении срока действия договора лизинга и при условии исполнения всех предусмотренных им обязательств (выплаты лизинговых платежей и т. п.) лизингополучатель должен выразить свое желание о получении имущества в собственность и выплатить выкупную стоимость. На практике в договоре лизинга фиксируются специальные условия, порядок и сроки выкупа предмета лизинга и получение в собственность либо возврат его лизингодателю. Однако лизингополучатели не всегда уделяют этому моменту должное внимание, упуская сроки и нарушая порядок, рискуя остаться без имущества.

Поэтому необходимо осуществлять контроль исполнения условий договора лизинга на всех его этапах, особенно в момент перехода права собственности лизингополучателю.

Мы не рассматриваем здесь налоговые риски лизингополучателя, так как этот вопрос требует детального анализа.

Необходимо отметить также, что в этой публикации приведены лишь основные риски лизингополучателя, которые могут возникнуть в процессе реализации лизинговой сделки. Многое зависит от самой сделки и сложности проекта. И от того, как она будет проработана и просчитана еще на этапе заключения, зависит ее эффективность.

«Спешка плоха уже тем, что отнимает много времени», − говаривал Гилберт Честертон…

Оксана СОЛНЫШКИНА,
консалтинговое агентство
«Территория лизинга»

Статьи по теме

Риски, сопровождающие лизинговую сделку, могут привести к существенным финансовым потерям как у лизингодателя, так и у лизингополучателя. Один из способов минимизировать риски — их застраховать. Однако страховые платежи практически всегда увеличивают финансовую нагрузку на лизингополучателя и сужают круг потенциальных клиентов лизинговой компании. Мы рассмотрим наиболее распространенные риски, а уж какие из них страховать — решать вам.

Используйте пошаговые руководства:

Застраховать все и вся практически невозможно, да и не нужно. Поэтому необходимо иметь в виду, что эффективное уменьшение рисков возможно только при условии использования всех доступных в каждом конкретном случае методов снижения риска.

Например, чтобы минимизировать риски, связанные с ошибками при подборе оборудования и его поставщиков, необходимо оговорить все условия лизингового договора, определить необходимое для потенциального лизингополучателя оборудование и его производителя (владельца), а также возможность наладить на этом оборудовании выпуск продукции.

Практически не покрывается страховыми программами предпринимательский риск, связанный с просчетами в маркетинговой стратегии и, как следствие, – с отсутствием спроса на продукцию или спросом меньше планируемого. Уменьшить этот риск можно, обратившись в специализированные консалтинговые агентства еще на стадии составления бизнес-плана.

В то же время снижение рисков не отменяет целесообразности их страхования.

Страхование существенно влияет на ситуацию на рынке лизинговых услуг. Увеличение лизинговых платежей, обусловленное страхованием, делает лизинговые схемы менее привлекательными для лизингополучателя и потому

Лизинговая компания должна сделать выбор: либо она страхует свои финансовые риски и резко сужает круг своих потенциальных клиентов, либо не страхует их и имеет широкий круг лизингополучателей, но работает в условиях высоких финансовых рисков.

Личный опыт

Карен Асоян, помощник генерального директора компании "РТК-ЛИЗИНГ"

На сегодняшний день на рынке страховых услуг практически не представлена такая услуга, как страхование финансовых рисков компании.

В тех единичных случаях, когда страховая компания оказывает клиенту данную услугу, стоимость ее настолько велика, что это неизбежно приводит к увеличению общей суммы лизинговых платежей. В результате лизинговая компания становится неконкурентоспособной.

Мы работаем очень давно и хорошо знаем своих клиентов. Когда появляются новые клиенты, мы тщательно проверяем их платежеспособность и только после этого заключаем договор лизинга. Если есть сомнения в платежеспособности клиента или нас не очень устраивает уровень ликвидности приобретаемого для клиента имущества, мы рассматриваем такой механизм страхования финансовых рисков, как заключение договора поручительства за потенциального лизингополучателя в пользу нашей компании с банком или вышестоящей организацией. А сдаваемое в лизинг имущество мы страхуем от пожара, порчи, угона и т. д. по ставке 0,3-0,5 процентов годовых, что приводит к незначительному увеличению сумм лизинговых платежей. Таким образом лизингополучатель компенсирует затраты на страхование лизингодателю.

Распределение рисков между лизингодателем и лизингополучателем

У лизингодателя и лизингополучателя различные риски.

Лизингодатель наиболее подвержен предпринимательским (финансовым) рискам, а лизингополучатель – имущественным и риску ответственности.

Законом о лизинге 1 установлено только одно требование относительно страхования рисков (п. 3 ст. 21): лизингополучатель должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом. Он обязан это сделать только в случаях, определенных Законом, то есть при обязательном страховании этих рисков. (Например, согласно Федеральному закону от 25.04.02 № 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств"; Закон принят, вступил в действие, но будет применяться с лета будущего года.)

Важно, что Закон о лизинге позволяет распределять ответственность за возникающие риски в зависимости от условий конкретного договора лизинга.

О том, кто и какие риски страхует, стороны договариваются при заключении договора лизинга. При этом они исходят из того, как те или иные риски сказываются на хозяйственной деятельности сторон.

Читайте также:  Отзывы о педкампусе москва

На практике ответственность за имущественные риски, связанные с утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации оборудования, несет лизингополучатель с момента фактической приемки предмета лизинга. Ответственность за предпринимательский риск неполучения лизинговых платежей несет лизингодатель.

Риски, значимые для лизингодателя

Для лизингодателя самыми значимыми являются предпринимательские (финансовые) риски:

    Риск неполучения (неполучения в полном объеме) лизинговых платежей, в том числе в результате банкротства лизингополучателя.

      Личный опыт

Максим Туляков, генеральный директор ООО "Международная лизинговая компания"

С января 2002 года мы страхуем от риска невозврата лизингового платежа при банкротстве лизингополучателя в размере, не превышающем 3% от страховой суммы. Если мы работаем с компанией не в первый раз или же клиент хорошо известен на рынке, то не страхуем договор лизинга, а в принципе стараемся, чтобы в общем объеме лизинговых договоров незастрахованных было не более 10% – это для нашей безопасности. На бизнес это не влияет, так как сумма страховки включается в лизинговый платеж и разбивается на весь срок действия договора лизинга.

  • Риск невозврата лизингового имущества лизингодателю. Полностью устранить этот риск невозможно. Однако он может быть уменьшен в результате тщательной проверки добросовестности лизингополучателя, детальной проработки юридической стороны лизинговой сделки.
  • Риск утраты задатка, внесенного при заказе уникального оборудования поставщику или производителю, связанный с отказом потенциального лизингополучателя от заключения договора лизинга.
  • Риск, связанный с проблемами при реализации лизингового имущества после расторжения договора лизинга.
  • Наиболее специфическим для лизинговой деятельности является риск, связанный с реализацией лизингового имущества после расторжения договора лизинга. Такой риск возникает также при прекращении договора лизинга в случае, когда в соответствии с договором после окончания его действия предмет лизинга остается у лизингодателя. Стоимость бывшего в употреблении оборудования всегда меньше, чем у нового. Поэтому при его продаже могут возникнуть убытки. Кроме того, лизинговая компания несет затраты, связанные с поиском нового потребителя этого имущества (покупателя или нового лизингополучателя).

    Снизить этот риск можно, включив в договор лизинга пункт о выкупе этого имущества лизингополучателем. Можно также договориться о его выкупе поставщиком оборудования, в том числе и в случае досрочного расторжения договора лизинга, например при невнесении в срок лизинговых платежей.

    Дополнительные риски при реализации предмета лизинга после расторжения договора лизинга возникают, если предмет лизинга – сложное и уникальное оборудование или оборудование, демонтаж которого затруднен. Нередки случаи, когда лизинговая компания несет убытки в связи с необходимостью внесения предоплаты за сложное оборудование, разрабатываемое специально под заказ и невостребованное в дальнейшем в связи с отказом в заключении договора лизинга. В этих случаях лизингодатель идет на больший риск.

    При заключении договоров международного лизинга актуальными становятся политические риски (войны, революции, восстания, смена государственного строя, резкое изменение налоговой, таможенной, валютной политики государства и т. д.). Эти риски могут быть покрыты гарантиями специализированных государственных или межгосударственных агентств либо страховых компаний, занимающихся таким страхованием. При этом важно, чтобы страховая компания не была резидентом той страны, которая является источником политических рисков.

    Риски, значимые для лизингополучателя

      Имущественные риски, связанные с предметом лизинга. К ним относятся:
      а) техногенные риски (пожары, взрывы, радиоактивные загрязнения и т. д.);
      б) риски, возникающие вследствие стихийных бедствий (землетрясения, наводнения, смерчи и т. д.) и эпидемий, а также их последствий;
      в) риски, связанные с противоправными действиями третьих лиц (кража, грабеж, вандализм и т. д.).

    На практике ответственность за эти риски несет лизингополучатель, но если договор лизинга заключается в отношении сложного оборудования, то риск поломки машин и механизмов может нести лизингодатель.

  • Риск ошибок, допущенных в процессе монтажа и эксплуатации предмета лизинга. Ответственность за эти риски обычно несет лизингополучатель, однако могут быть различные условия по договору лизинга, предусматривающие монтаж оборудования силами лизингодателя, а также его участие в обучении, переподготовке и повышении квалификации персонала лизингополучателя. В этих случаях стороны могут установить в договоре лизинга, что данные риски несет лизингополучатель.
  • Предпринимательские риски:
    • риск просчетов в маркетинговой политике лизингополучателя и, как следствие, отсутствие спроса;
    • риск перерывов в предпринимательской деятельности;
    • риск непредвиденных расходов (например, необходимость экстренного дополнительного обучения персонала работе с оборудованием, приобретенным по лизинговой схеме);
    • риск неисполнения обязательств контрагентами предпринимателя (поставщики сырья и комплектующих, транспортные фирмы и др.) и т. д.
    • Риски, значимые как для лизингодателя, так и для лизингополучателя

      К таким рискам относятся риски, ответственность за которые вытекает из самого действия или бездействия стороны договора лизинга.

      1. Риск невыполнения условий договора поставщиком оборудования, передаваемого в лизинг. Ответственность за этот риск несет, как правило, та сторона, которая это оборудование выбирала. На практике ответственность за этот риск обычно несет лизингодатель, который заключает договор с поставщиком оборудования, а ответственность лизингополучателя начинается только с момента приема оборудования.
      2. Риск, вызванный транспортировкой оборудования к месту работы. Ответственность за этот риск трактуется аналогично предыдущему случаю.
      3. Риск несоответствия предмета лизинга возлагавшимся на него надеждам по использованию в деятельности лизингополучателя (из-за принципиальной невозможности наладить производственную цепочку на имеющемся в распоряжении лизингополучателя оборудовании с участием лизингового имущества, неполноты передаваемой в соответствии с договором лизинга документации, невозможности снабжения сырьем и (или) материалами необходимого качества и количества). Ответственность за этот риск обычно лежит на лизингополучателе, так как предмет лизинга зачастую выбирает именно он.

      Особенности практики страхования рисков при лизинге

      Согласно сложившейся сегодня практике страхования предпринимательских рисков и страхования ответственности по договору лизинга 2 страховщик берет на себя риск в размере 70-80% при наступлении страхового случая (остальные 20-30% риска должны нести лизингодатель и (или) лизингополучатель). Это делается для того, чтобы страхователи (лизингополучатели и лизингодатели) были заинтересованы в максимальном снижении риска.

      Страхование от неполучения лизинговых платежей. Практика страхования показывает, что, прежде чем лизингодатель сможет претендовать на получение страхового возмещения в случае непоступления лизинговых платежей, должно пройти как минимум два-три месяца – период возможного устранения причин, препятствующих выплате лизинговых платежей.

      Страхование при лизинге автотранспортных средств. В случае передачи в лизинг транспортных средств, как правило, страхуют риски угона, ущерба, гражданской ответственности владельцев транспортных средств и на случай утери товарного вида 3 .

        Личный опыт

      Михаил Бакланов, генеральный директор компании "НАУ-ТУР"

      Мы страхуем автомобили только от угона и ущерба, а финансовые риски не страхуем. Получается неразбериха, так как и лизинговая, и страховая компании должны будут проверить платежеспособность лизингополучателя, а это увеличивает сроки заключения договора и стоимость лизинговых платежей.

      Мы уже думаем о том, чтобы страховать финансовые риски, потому что считаем, что лизингополучатели, которые еще мало известны на рынке, окажутся перед выбором – заплатить большую сумму платежа или вообще не заключать лизинговый договор. К сожалению, в нашей практике еще не встречались компании, которые бы страховали финансовые риски, возникающие при заключении договоров с подобными предприятиями.

      Страхование от поломок. Практика показывает, что при заключении договоров лизинга различных станков и иной техники становится актуальным страхование оборудования, машин и механизмов в дополнение к договору имущественного страхования от поломок. Страховые риски в данном случае связаны с использованием и работой как самой техники, так и всевозможных коммуникаций, энерговводов и т. п. Особенно актуальны поломки и скрытые дефекты, отказ измерительных, регулирующих или предохранительных приборов, повышенное напряжение и давление (гидравлический удар), короткое замыкание, перегрузки в электросети и т. д.

      Обычно данный вид страхования применяется в комплексе с имущественным страхованием от огня и других опасностей, что позволяет достичь наиболее полной защиты от возникающих рисков.

      Тарифные ставки при страховании машин и механизмов от поломок в среднем составляют 0,5-3% от страховой суммы. При этом надо учитывать, что величина тарифной ставки в ряде случаев может определяться с привлечением экспертов, специализирующихся в соответствующей отрасли науки и техники.

      Страхование предпринимательских рисков. Тарифные ставки при страховании предпринимательских (финансовых) рисков обычно достаточно велики и могут составлять от 2 до 30% страховой суммы.

      Такие высокие тарифные ставки определяются достаточно большими рисками самого страховщика, связанными с высокой вероятностью мошенничества именно по этому виду страхования.

      Как выбрать страховщика

      Обычно при выборе страховщика учитывается множество обстоятельств, в том числе финансовые и маркетинговые данные. На основании этих данных можно составить предварительное мнение о страховщике и качестве его программы страхования, которое затем нужно будет конкретизировать при проведении переговоров.

      К основным параметрам, которые следует учитывать при выборе страховщика, можно отнести:

      • наличие лицензии на право осуществления страховой деятельности, в том числе на конкретный вид страхования, по которому предполагается заключение договора страхования;
      • размеры уставного капитала, собственных средств и накопленных страховых резервов;
      • страховые тарифы;
      • установленный в правилах страховщика объем страховой ответственности: перечень страховых случаев, размер страховой суммы, ограничения по перечню страховых случаев и страховой выплате;
      • порядок рассмотрения страховых случаев, оперативность выплаты страхового возмещения;
      • имеющийся опыт работы на рынке страховых услуг;
      • ясность и доступность условий страхования (в том числе необходимо учесть качество перестраховочной защиты);
      • имидж страховщика, в том числе членство в объединениях страховщиков.

      При рассмотрении страховых тарифов необходимо учитывать, что зачастую более низкие тарифы предлагаются при меньшем перечне страховых рисков (то есть потребитель приобретает за меньшие деньги соответственно меньшее количество услуг). Более низкие тарифы нередко предлагает новый страховщик, недавно вышедший на рынок. В этом случае опасность заключается в том, что можно попасть на удочку строителя "страховой пирамиды": когда страховые выплаты осуществляются только за счет новых страховых взносов, а не за счет резервов, страховщик сам заинтересован в непрерывном росте страхователей и вынужден демпинговать. Это чревато неполучением страхового возмещения, ведь все "пирамиды", и страховые в частности, когда-нибудь разваливаются. Заключение договора страхования с новым страховщиком или со страховщиком, который не страховал ранее по данному виду деятельности, также может привести к негативным последствиям из-за недостаточного опыта страховщика.

      Членство страховой компании в союзах и ассоциациях страховщиков говорит о том, что данная страховая компания строит свой бизнес с большей степенью открытости, чем ее конкурент, не состоящий в таком объединении.

      Сравнив показатели деятельности нескольких страховщиков, можно с уверенностью сделать заключение о целесообразности сотрудничества с конкретной страховой компанией 4 .

      Итак, лизинговый договор порождает большое количество рисков. Всегда существует опасность развития событий по неблагоприятному сценарию – есть риск, что произойдет одно или несколько событий, влекущих за собой какие- либо убытки как у лизингодателя, так и у лизингополучателя. Поэтому главное – предусмотреть все возможные риски и постараться их минимизировать.

      1 Статьи 21, 22 Федерального закона от 29.10.98 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (далее – Закон о лизинге).
      2 Данное страхование стало возможным в связи с принятием ст. 21 Закона о лизинге.
      3 Подробнее об этом см. статью «Лизинг автомобильного транспорта» на с. 32.
      4 Основные показатели ведущих страховых компаний на российском рынке см. в статье «Рынок страховых услуг: от налогосбе- регающих схем к реальному страхованию», «Финансовый директор», 2002, № 2, с. 62.

      Комментировать
      0 просмотров
      Комментариев нет, будьте первым кто его оставит

      Это интересно
      No Image Советы юриста
      0 комментариев
      No Image Советы юриста
      0 комментариев
      No Image Советы юриста
      0 комментариев
      No Image Советы юриста
      0 комментариев
      Adblock detector